法律
政法干警《民法學(xué)》精講筆記二
http://m.wbuztre.cn 2012-08-10 來(lái)源：山東公務(wù)員考試網(wǎng)
第二部分 民事主體
一、自然人
1.民事權(quán)利能力(資格)與行為能力(辨認(rèn)、控制)
(1)胎兒與死者
?、龠z產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。分三種情況，A、胎兒為活體，則應(yīng)留份屬于嬰兒，由監(jiān)護(hù)人母親保管;B、胎兒為死胎，應(yīng)留份失去意義，按法定繼承分配給其他繼承人;C、胎兒出生后旋即死去，該應(yīng)留份轉(zhuǎn)化為嬰兒的遺產(chǎn)，由其母親繼承(遺囑繼承也同樣應(yīng)當(dāng)保留繼承份額，否則遺囑部分無(wú)效，因?yàn)樘撼錾髮儆跊](méi)有勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源的繼承人，其母親的撫養(yǎng)費(fèi)不視為生活來(lái)源―――繼承人是否缺乏勞動(dòng)能力又沒(méi)有生活來(lái)源，應(yīng)按遺囑生效時(shí)該繼承人的具體情況確定)
②胎兒受到侵害，如果胎兒流產(chǎn)的，視為對(duì)母親的傷害，死胎是不能要求賠償?shù)模喝绻婊?，但由于傷害?dǎo)致畸形，則可以要求賠償―――胎兒和嬰兒的關(guān)系如同設(shè)立中的法人和成立后的法人(同一體說(shuō))
?、鄢錾鷷r(shí)間：戶籍證明→醫(yī)院出生證明→其他證明
④死亡包括生理死亡和推定死亡，侵犯死者名譽(yù)的由近親屬按親等順序去維護(hù)(先是配偶、父母、子女，如果沒(méi)有的，則是其他近親屬)――注意：此時(shí)侵犯的不是死者的名譽(yù)權(quán)，而是社會(huì)的公共利益，但并不是社會(huì)上的每個(gè)人都可以起訴(折射說(shuō)：這種公共利益，折射到死者的利害關(guān)系人身上――我國(guó)規(guī)定為死者的近親屬)
⑤并不是任何的人身權(quán)都隨著人的死去而喪失，知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)就是例外
?、尴嗷ビ欣^承關(guān)系的幾個(gè)人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒(méi)有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個(gè)死亡人輩份不同，推定長(zhǎng)輩先死亡;幾個(gè)死亡人輩份相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。
(2)特殊權(quán)利能力
結(jié)婚年齡，男不得早于二十二周歲，女不得早于二十周歲。
(3)視為完全行為能力人
十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人
(4)無(wú)行為能力人的行為效力：
A、純粹受益和行為能力以內(nèi)的細(xì)小民事行為有效;
B、其他行為均無(wú)效;
C、如果訂立合同，合同本身不能成立;
(5)限制行為能力人的行為效力：
A、純粹受益和行為能力以內(nèi)的有效;
B、行為能力以外的雙方行為是效力待定;(但簽訂合伙協(xié)議是無(wú)效的，因?yàn)楦鶕?jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人必須是完全民事行為能力人)
C、行為能力以外的單方行為無(wú)效――如遺囑;
D、婚姻行為也無(wú)效――雖然婚姻行為是雙方行為
2.自然人的住所
【民法通則】第十五條 公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。
【民通意見(jiàn)】9.公民離開(kāi)住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。
公民由其戶籍所在地遷出后至遷入另一地之前，無(wú)經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所。
3.監(jiān)護(hù)
(1)三種監(jiān)護(hù)：以父母為核心
未成年人的法定監(jiān)護(hù)人順序：(同樣適用于未成年的精神病人)
?、俑改?----未離婚的承擔(dān)共同責(zé)任;離婚的，不和孩子生活的一方承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任
②祖父母、外祖父母
?、?成年)兄、姐
?、芷渌H屬、朋友，經(jīng)未成年人父母所在單位或未成年人住所地居委會(huì)、村委會(huì)同意
?、菸闯赡耆烁改杆趩挝换蛭闯赡耆俗∷鼐游瘯?huì)、村委會(huì)或民政部門(mén)
除父母之外，其他有監(jiān)護(hù)資格的人可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人。
精神病人的法定監(jiān)護(hù)人順序：
?、倥渑?/span>
②父母
?、鄢赡曜优?/span>
④其他近親屬
?、萜渌H屬、朋友，經(jīng)精神病人所在單位或住所地居委會(huì)、村委會(huì)同意
?、蘧癫∪怂趩挝换蜃∷鼐游瘯?huì)、村委會(huì)或民政部門(mén)
監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外;被委托人確有過(guò)錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任。
法定監(jiān)護(hù)人與受托監(jiān)護(hù)人對(duì)責(zé)任承擔(dān)的協(xié)議只對(duì)內(nèi)部有效
委托監(jiān)護(hù)必須有明確的委托協(xié)議，因此學(xué)校、幼兒園對(duì)孩子沒(méi)有任何監(jiān)護(hù)的關(guān)系，只是教育與被教育、管理與被管理的關(guān)系，因?yàn)楸O(jiān)護(hù)是一種身份關(guān)系學(xué)校、幼兒園對(duì)孩子侵權(quán)或被侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任，是按過(guò)錯(cuò)來(lái)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
(2)指定監(jiān)護(hù)的特殊問(wèn)題
對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。對(duì)指定監(jiān)護(hù)不服可以訴訟，前提是已經(jīng)被指定了(前置程序)監(jiān)護(hù)人被指定后，不得自行變更。擅自變更的，由原被指定的監(jiān)護(hù)人和變更后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)(連帶的)監(jiān)護(hù)責(zé)任。
前一順序有監(jiān)護(hù)資格的人無(wú)監(jiān)護(hù)能力或者對(duì)被監(jiān)護(hù)人明顯不利的，人民法院可以根據(jù)對(duì)被監(jiān)護(hù)人有利的原則，從后一順序有監(jiān)護(hù)資格的人中擇優(yōu)確定。被監(jiān)護(hù)人有識(shí)別能力的，應(yīng)視情況征求被監(jiān)護(hù)人的意見(jiàn)。
監(jiān)護(hù)人可以是一人，也可以是同一順序中的數(shù)人。
(3)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)與法律責(zé)任
?、俪秊楸槐O(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)(否則處分行為無(wú)效―――比如監(jiān)護(hù)人用被監(jiān)護(hù)人的錢(qián)買(mǎi)房子，并不是房屋買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效，而是買(mǎi)的房子歸被監(jiān)護(hù)人所有)
?、诒O(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任;給被監(jiān)護(hù)人造成財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請(qǐng)，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格
?、圩⒁猓罕槐O(jiān)護(hù)人侵權(quán)時(shí)，監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。(但前提是被減輕的部分必須有人來(lái)承擔(dān)，如果沒(méi)有，則監(jiān)護(hù)人即使盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任，也要承擔(dān)全部的民事責(zé)任)
4.宣告失蹤
(1)條件：下落不明滿兩年;
A、有失蹤的事實(shí)
B、上述事實(shí)持續(xù)滿兩年
(2)期間的計(jì)算方法：
期日是指某個(gè)時(shí)間點(diǎn);
期間是指一段時(shí)間。
期間分為權(quán)利消滅的期間(訴訟時(shí)效、除斥期間)和權(quán)利發(fā)生的期間(如申請(qǐng)宣告失蹤、宣告死亡的需要等待的2年或4年的時(shí)間)
起算點(diǎn)：從事故發(fā)生之日或走失之日起;戰(zhàn)爭(zhēng)期間失蹤的，從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起，起算日不計(jì)入期間
期間的最后一天是星期日或者其他法定休假日的，以休假日的次日為期間的最后一天
期間的最后一天的截止時(shí)間為二十四點(diǎn)。有業(yè)務(wù)時(shí)間的，到停止業(yè)務(wù)活動(dòng)的時(shí)間截止
民通意見(jiàn)規(guī)定公告期間為半年，但民事訴訟法已經(jīng)規(guī)定公告期為三個(gè)月，應(yīng)以三個(gè)月為準(zhǔn)，
(3)申請(qǐng)人
申請(qǐng)宣告失蹤的利害關(guān)系人，包括被申請(qǐng)宣告失蹤人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請(qǐng)人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人(債權(quán)人、債務(wù)人、合伙人)，申請(qǐng)宣告失蹤沒(méi)有先后順序
(4)代管人
失蹤人的財(cái)產(chǎn)由他的配偶、父母 、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。
代管人沒(méi)有先后順序，代管有爭(zhēng)議的，沒(méi)有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無(wú)能力代管的，由人民法院指定的人代管。
無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財(cái)產(chǎn)代管人。
失蹤人所欠稅款、債務(wù)和應(yīng)付的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。
代管人直接以自己的名義作為訴訟的原告或被告
5.宣告死亡
(1)三種情形
①下落不明滿四年的;――包括戰(zhàn)爭(zhēng)中走失的(戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算)
下落不明是指公民離開(kāi)最后居住地后沒(méi)有音訊的狀況。對(duì)于在臺(tái)灣或者在國(guó)外，無(wú)法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡。
?、谝蛞馔馐鹿氏侣洳幻鳎瑥氖鹿拾l(fā)生之日起滿二年的;
?、刍蛘咭蛞馔馐鹿氏侣洳幻鳎?jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存(沒(méi)有申請(qǐng)期的限制;)
(2)公告期
宣告死亡的公告期間為一年。―――即使是因意外事故而下落不明(沒(méi)有機(jī)關(guān)證明)
因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，宣告死亡的公告期間為三個(gè)月。
(3)申請(qǐng)人
申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：(前一次序沒(méi)有申請(qǐng)，后一次序不得申請(qǐng))
(一)配偶;
(二)父母、子女;
(三)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;
(四)其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。
申請(qǐng)撤銷死亡宣告不受上列順序限制。
(4)死亡日
被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期，即判決生效之日
被宣告死亡和自然死亡的時(shí)間不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效。
但自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，則以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。
(5)宣告死亡的效力：和生理死亡后果相同
①民事權(quán)利能力，行為能力喪失
?、诨橐鲫P(guān)系自然結(jié)束
?、叟渑既〉脝畏剿宛B(yǎng)孩子的權(quán)利
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