第三章法律的起源與演進

　　第一節(jié)法律的起源

　　一、法律起源的原因

　　(一)法律起源的經(jīng)濟因素

　　(二)法律起源的政治因素

　　二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律

　　(一)法律的起源是從自發(fā)到自覺、由個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過程

　　(二)法律的起源是由氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程

　　(三)法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對獨立的過程

　　第二節(jié)法律的演進

　　一、古代法

　　(一)奴隸制法

　　奴隸制法具有這樣一些共同特征1)嚴格保護奴隸主的所有制，確認奴隸主階級經(jīng)濟、政治、思想統(tǒng)治的合法性，確保奴隸主的私有財產(chǎn)不受侵犯，維護奴隸主對奴隸的占有權(quán)。(2)公開反映和維護奴隸主的等級特權(quán)，不僅明文規(guī)定奴隸的無權(quán)地位，而且還規(guī)定自由民之間的不平等。(3)刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性，依靠嚴刑峻罰來維護奴隸主階級的統(tǒng)治。(4)長期保留原始社會的某些行為規(guī)范殘余，如同態(tài)復(fù)仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權(quán)力等，反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。

　　(二)封建制法

　　封建制法具有以下共同特征1)維護地主階級的土地所有制，確認農(nóng)民對封建地主的依附關(guān)系，嚴格保護封建地主的所有權(quán)。(2)確認和維護封建等級特權(quán)，皇帝(君主)享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權(quán)，貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權(quán)。(3)刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。

　　二、資本主義法

　　(一)資本主義法的產(chǎn)生

　　帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況，即三種例證1)商法的興起。(2)羅馬法的復(fù)興。(3)資本原始積累的法律出現(xiàn)。

　　資本主義法經(jīng)歷了三個發(fā)展階段，即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段和當(dāng)代資本主義階段。

　　(二)資本主義法的本質(zhì)與特征

　　資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟基礎(chǔ)上的上層建筑，是與以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的經(jīng)濟制度相適應(yīng)的法律制度。因此，資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志。

　　與前資本主義法相比，資本主義法具有以下特點。

　　1.維護以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制

　　2.維護資產(chǎn)階級代議制政府

　　3.維護資產(chǎn)階級自由、平等和****

　　(三)法系

　　1、法系的概念和類別

　　法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性而進行的對法律的一種分類，是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

　　2.英美法系和大陸法系的概念

　　英美法系，又稱普通法法系、英國法系，是以英國自中世紀以來的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。

　　英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制，法院沒有“司法審查權(quán)”。美國法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權(quán)”，公民權(quán)利主要通過憲法規(guī)定。

　　英美法系的特點1)以英國為中心，以英國普通法為基礎(chǔ);(2)以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例;(3)變革相對緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣;(4)在法律發(fā)展中，法官具有突出作用;(5)體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性;(6)注重程序的“訴訟中心主義”。

　　大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系，是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

　　大陸法系包括兩個支系，即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍本建立起來的，它以強調(diào)個****利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時期社會經(jīng)濟的特點。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎(chǔ)建立起來的，強調(diào)國家干預(yù)和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。

　　大陸法系的特點1)全面繼承羅馬法。(2)實行法典化，即法律規(guī)范的抽象化、概括化。(3)明確立法與司法的分工，強調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認法官的造法功能。(4)法學(xué)在推動法律發(fā)展中起著重要作用。

　　3.兩大法系的區(qū)別

　　大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同，所以在形式和內(nèi)容方面都有很多差別:

　　(1)法律的淵源不同。在大陸法系國家，正式的法的淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等，法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個重要原則，承認法官有創(chuàng)制法的職能，判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位。

　　(2)法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進入20世紀后又出現(xiàn)了社會法、經(jīng)濟法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

　　(3)法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規(guī)范化。

　　(4)訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導(dǎo)地位;法官審理案件除了案件事實外，首先考慮制定法如何規(guī)定，隨后按照有關(guān)規(guī)定來判決案件。英美法系國家采用對抗制，實行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色;法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實與以前案件事實加以比較，然后從以前判例中概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

　　需要指出的是，兩大法系之間的差別是相對的。進入20世紀后，這兩種法系已相互靠攏，它們之間的差異已逐漸縮小，融合也在發(fā)生。但差異將是長期存在的，某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)還將長期地存在。

　　三、社會主義法

　　社會主義法具有如下特點。

　　1.階級性和人民性的統(tǒng)一

　　2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一

　　3.公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一

　　4.國家強制實施和人民自覺遵守的統(tǒng)一