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法律
政法干警考試《專業(yè)綜合I》刑法:第十章
http://m.wbuztre.cn       2011-09-07      來源:山東公務(wù)員網(wǎng)
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  第十章 刑罰的裁量

  第一節(jié) 量刑概述

  一、量刑的概念

  量刑,即刑罰裁量,是指人民法院對(duì)犯罪分子依法裁量決定刑罰的一種審判活動(dòng)。

  量刑作為一種刑事司法活動(dòng),主要包括以下內(nèi)容:

  1、決定是否對(duì)犯罪人判處刑罰。量刑的基礎(chǔ)是行為人的行為構(gòu)成犯罪。所以,量刑首先要解決是否有必要對(duì)犯罪人判處刑罰的問題。

  2、決定對(duì)犯罪人判處何種刑罰和多重的刑罰。

  3、決定對(duì)犯罪人所判處的刑罰是否立即執(zhí)行。

  4、將數(shù)個(gè)宣告刑合并為執(zhí)行刑。

  量刑與定罪是人民法院刑事審判活動(dòng)中兩個(gè)緊密相聯(lián)的重要部分,定罪是量刑的必要前提,量刑是定罪的必然歸宿。沒有定罪,量刑無從談起;定罪不準(zhǔn),量刑必然不當(dāng)。前者運(yùn)用的是犯罪構(gòu)成理論,后者適用的是量刑原則。準(zhǔn)確定罪,適當(dāng)量刑,是正確適用刑法的必然要求。

  二、量刑的原則

  量刑的一般原則,是指人民法院在法定刑的范圍內(nèi)或基礎(chǔ)上,決定對(duì)犯罪分子是否適用刑罰或者處罰輕重的指導(dǎo)思想和準(zhǔn)則。

  我國刑法第61條規(guī)定,對(duì)于犯罪分子決定刑罰的時(shí)候,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度,依照本法的有關(guān)規(guī)定判處。根據(jù)這一規(guī)定,量刑的一般原則可以概括為:以犯罪事實(shí)為根據(jù),以刑事法律為準(zhǔn)繩。

  (一)量刑必須以犯罪事實(shí)為根據(jù)

  犯罪事實(shí)是量刑的客觀根據(jù),沒有犯罪事實(shí)就無法確定犯罪,量刑就失去了前提。犯罪事實(shí)有廣義與陜義之分,這里講的犯罪事實(shí)是廣義的犯罪事實(shí)。廣義的犯罪事實(shí)是指客觀存在的與犯罪有關(guān)的各種事實(shí)情況的總和。它既包括犯罪構(gòu)成的基本事實(shí),也包括犯罪性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度。因此,作為量刑根據(jù)的犯罪事實(shí)包括以下四項(xiàng)內(nèi)容:

  1、(狹義的)犯罪事實(shí)。它是指犯罪構(gòu)成要件的各項(xiàng)基本事實(shí)情況。查清犯罪事實(shí)就是要查明何人在何種心態(tài)支配之下,針對(duì)何種對(duì)象實(shí)施了危害行為,并造成了何種危害結(jié)果,侵犯了何種合法權(quán)益。

  2、犯罪的性質(zhì)。它是指犯罪行為的法律性質(zhì),即某一危害社會(huì)的行為經(jīng)由法律規(guī)定并通過審判機(jī)關(guān)確認(rèn)的犯罪屬性,表現(xiàn)為行為人的行為構(gòu)成什么罪,應(yīng)定什么罪名。

  3、犯罪情節(jié)。刑法上的犯罪情節(jié)有兩種:

  一種是定罪情節(jié),即影響犯罪性質(zhì)的情節(jié),它是構(gòu)成犯罪的必備要素。

  另一種是量刑情節(jié),是指犯罪構(gòu)成基本事實(shí)以外的其他影響和說明犯罪社會(huì)危害性程度的各種事實(shí)情況。

  4、對(duì)于社會(huì)的危害程度。它是指犯罪行為對(duì)社會(huì)造成或者可能造成損害結(jié)果的程度。社會(huì)危害性是犯罪的最本質(zhì)特征。社會(huì)危害性程度大小是區(qū)分罪與非罪、罪輕與罪重以及由此而定的對(duì)犯罪分子是否適用刑罰、如何適用刑罰的重要根據(jù)。

  (二)量刑必須以刑法為準(zhǔn)繩

  量刑必須以刑法為準(zhǔn)繩,是指人民法院在認(rèn)定犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上,必須按照刑法的有關(guān)規(guī)定對(duì)犯罪分子是否判刑、判什么刑、判刑輕重以及如何執(zhí)行刑罰作出判處。

  依法量刑,是社會(huì)主義法制原則的必然要求,也是罪刑法定這一基本的刑法原則在量刑中的體現(xiàn)。量刑以刑法為準(zhǔn)繩,主要是遵守以下規(guī)定:

  1、刑法總則中關(guān)于刑罰原則、制度、方法及其適用條件的一般規(guī)定。如對(duì)預(yù)備犯、中止犯、未成年犯人、共同犯罪中的主犯、從犯、教唆犯、脅從犯的處罰原則;有關(guān)自首、立功、累犯、緩刑、數(shù)罪并罰等制度;有關(guān)從重、從輕、減輕以及免除刑罰處罰的規(guī)定。

  2、刑法分則中有關(guān)各種具體犯罪的法定刑及其量刑幅度的具體規(guī)定。

  3、特別刑法的補(bǔ)充修改決定。

  第二節(jié) 量刑情節(jié)

  一、量刑情節(jié)的概念

  量刑情節(jié),是指由刑事法律規(guī)定或認(rèn)可的定罪事實(shí)以外的,體現(xiàn)犯罪行為社會(huì)危害程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性大小,據(jù)以決定對(duì)犯罪人是否處刑以及處刑輕重所應(yīng)當(dāng)或可以考慮的各種具體事實(shí)情況。

  量刑情節(jié)具有以下特征:

  首先,量刑情節(jié)與犯罪構(gòu)成事實(shí)無關(guān),是犯罪構(gòu)成事實(shí)之外的事實(shí)情況。如果某種事實(shí)情況是犯罪構(gòu)成必不可少的,那就不是量刑情節(jié)而是定罪情節(jié)。

  其次,量刑情節(jié)對(duì)犯罪的社會(huì)危害程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性具有影響作用。犯罪的社會(huì)危害程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性是量刑的兩大根據(jù),這就決定了作為量刑情節(jié)的事實(shí)要么影響犯罪的社會(huì)危害程度,要么影響犯罪人的人身危險(xiǎn)性,既不影響犯罪的社會(huì)危害程度,又不影響犯罪人的人身危險(xiǎn)性的事實(shí),自然不能成為量刑情節(jié)。

  再次,量刑情節(jié)是在對(duì)犯罪人裁量決定刑罰時(shí)需要考慮的事實(shí)情況。

  二、量刑情節(jié)的分類

  量刑情節(jié)的內(nèi)涵豐富,外延廣泛,性質(zhì)各不相同。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),對(duì)量刑情節(jié)可以作不同的分類。

  一般而言,以刑法是否就量刑情節(jié)及其功能作出明確規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn),將其分為法定情節(jié)與酌定情節(jié)。

  (一)法定情節(jié)。

  是指法律明文規(guī)定其具體內(nèi)容、能夠影響量刑輕重的事實(shí)情況。它既包括刑法總則規(guī)定的對(duì)各種犯罪共同適用的情節(jié),也包括刑法分則對(duì)特定犯罪適用的情節(jié)。

  我國刑法共規(guī)定了以下四種法定情節(jié):

  第一,從重處罰情節(jié)。它是指在法定刑的限度以內(nèi),對(duì)有從重情節(jié)的犯罪分子判處較重的刑種或較長的刑期。

  第二,從輕處罰情節(jié),它是指在法定刑的限度內(nèi),對(duì)具有從輕情節(jié)的犯罪分子判處較輕的刑種或較短的刑期。

  第三,減輕處罰情節(jié)。它是指依法在法定最低刑之下,對(duì)具有減輕情節(jié)的犯罪分子判處刑罰。根據(jù)刑法第63條的規(guī)定,減輕處罰分為兩種情況:一是法定減輕。即犯罪分子具有法律明文規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰;二是酌定減輕。即犯罪分子雖然不具有法律規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),也可以在法定刑以下判處刑罰。

  第四,免除處罰情節(jié)。它是指對(duì)犯罪分子作出有罪宣告,同時(shí)免除其刑罰處罰。

  對(duì)于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,依照刑法第37條的規(guī)定,在判決免予刑事處罰的同時(shí),可以根據(jù)案件的不同情況,采用非刑罰的方法處理,即予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失,或者由人民法院交由主管部門予以行政處罰或者行政處分。這些措施是了結(jié)案件、進(jìn)行善后處理的辦法,不是刑事處罰或者司法機(jī)關(guān)給予的行政處分。

  (二)酌定情節(jié)。

  又稱裁判情節(jié),是指刑法沒有明文規(guī)定,根據(jù)立法精神從審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中總結(jié)出來的,反映犯罪行為的社會(huì)危害性程度和犯罪人的人身危險(xiǎn)性程度,在量刑時(shí)酌情適用的情節(jié)。

  常見的酌定情節(jié)主要有以下幾種:

  1、犯罪動(dòng)機(jī)。犯罪動(dòng)機(jī)不同,反映犯罪分子的主觀惡性不同。

  2、犯罪手段。

  3、犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)等當(dāng)時(shí)的環(huán)境和條件。相同類型的犯罪,在不同的政治、經(jīng)濟(jì)形勢和社會(huì)治安情況下發(fā)生,所造成的社會(huì)危害大不相同。

  4、犯罪侵害的對(duì)象。侵害對(duì)象的具體情況不同,其社會(huì)危害性也有差異。

  5、犯罪所造成的損害結(jié)果。

  6、犯罪人的個(gè)人情況和一貫表現(xiàn)。

  7、犯罪人犯罪后的態(tài)度。

  在嚴(yán)格運(yùn)用法定情節(jié)的同時(shí),還必須重視酌定情節(jié)。

  三、累 犯

  (一)累犯的概念

  累犯,是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪犯。

  我國刑法第65條規(guī)定了一般累犯,第66條規(guī)定了危害國家安全罪的特別累犯。兩種累犯在構(gòu)成條件上存在著差別。

  (二)累犯的構(gòu)成條件

  1、一般累犯的構(gòu)成條件

  根據(jù)刑法第65條的規(guī)定,一般累犯,是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。

  一般累犯的構(gòu)成條件是:

  (1)前罪與后罪都是故意犯罪,此為構(gòu)成累犯的主觀條件。如果前后兩罪都是過失犯罪,或者前后兩罪中其一是過失犯罪,則不構(gòu)成累犯。

  (2)前罪被判處有期徒刑以上刑罰,后罪應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰,這是構(gòu)成累犯的刑度條件。換言之,構(gòu)成累犯的前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰都是有期徒刑以上刑罰,如果前后各罪所判處的刑罰都低于有期徒刑,或者有一罪低于有期徒刑的,都不構(gòu)成累犯。

  (3)后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi),這是構(gòu)成累犯的時(shí)間條件。

  2、特別累犯的構(gòu)成條件

  根據(jù)我國刑法第66條的規(guī)定,危害國家安全罪的特別累犯,是指因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后,在任何時(shí)候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。

  特別累犯的構(gòu)成條件是:

  (1)前罪和后罪必須均為危害國家安全罪。

  (2)前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。

  (3)后罪可以發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后的任何時(shí)倏,不受兩罪相隔時(shí)間長短的限制。

  (三)累犯的處罰

  根據(jù)我國刑法第65條的規(guī)定,對(duì)累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰。據(jù)此,對(duì)累犯裁量刑罰,確定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任時(shí),應(yīng)注意把握以下幾個(gè)方面的問題:

  1、對(duì)于累犯必須根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)從重處罰。即無論具備一般累犯的構(gòu)成條件者,還是具備特別累犯的構(gòu)成條件者,都必須對(duì)其在法定刑的限度以內(nèi),判處相對(duì)較重的刑罰,即適用較重刑種或較長的刑期。

  2、對(duì)累犯“應(yīng)當(dāng)”從重處罰,而不是“可以”從重處罰。

  3、對(duì)于累犯不適用緩刑,對(duì)累犯不得假釋。

  四、自 首

  (一)自首的概念

  自首,是指犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己罪行的行為,或者被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。

  (二)自首的種類及成立條件

  根據(jù)刑法第67條規(guī)定,自首分為一般自首和特別自首兩種。

  一般自首是指犯罪分子犯罪以后自動(dòng)投案,如實(shí)供述自己罪行的行為。

  特別自首,亦稱準(zhǔn)自首,是指被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的行為。

  1、一般自首的成立條件

  (1)自動(dòng)投案。所謂自動(dòng)投案,是指犯罪分子于犯罪之后,被動(dòng)歸案之前,自行投于有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人,承認(rèn)自己實(shí)施了犯罪,并自愿處于所投機(jī)關(guān)或個(gè)人的控制之下,等候交代犯罪事實(shí),并最終接受國家的審理和裁判的行為。

  (2)如實(shí)供述自己的罪行。犯罪分子自動(dòng)投案以后,只有如實(shí)供述自己的罪行,才能足以證明其具有真誠悔罪的表現(xiàn)。所以,能否如實(shí)供述自己的罪行是自首成立的一個(gè)重要條件。

  2、特別自首的成立條件

  根據(jù)刑法第67條第2款的規(guī)定,特別自首的成立條件:

  (1)特別自首的主體必須是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。這里的強(qiáng)制措施是指我國刑事訴訟法所規(guī)定的拘傳、取保侯審、監(jiān)視居住、拘留和逮捕等措施。所謂正在服刑的罪犯,是指已經(jīng)人民法院判決,正在被執(zhí)行所判刑罰的人。只有上述三種人,才能構(gòu)成特別自首的主體。

  (2)必須如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行。這有兩個(gè)方面的內(nèi)容:一是所供述的必須是本人已經(jīng)實(shí)施但司法機(jī)關(guān)還不知道、不了解或尚未掌握的犯罪事實(shí);二是被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯所供述的罪行在犯罪性質(zhì)或者罪名上與司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的罪行不同。

  如果供述的是司法機(jī)關(guān)尚未掌握同種類的罪行,不視為自首,但可以從輕或減輕處罰。

  (三)自首犯的處罰

  我國刑法第67條第1款規(guī)定,對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰。其中,犯罪較輕的,可以免除處罰。可見,我國采取了相對(duì)從寬處罰的原則。

  (四)自首與坦白的區(qū)別

  坦白,一般是指犯罪人被動(dòng)歸案后,如實(shí)交代自己被指控的犯罪事實(shí)的行為。自首與坦白存在相同之處:都以自己實(shí)施了犯罪行為為前提;都是在歸案后如實(shí)交代自己的犯罪事實(shí);都是從寬處罰的情節(jié)。坦白與一般自首的關(guān)鍵區(qū)別在于是否自動(dòng)投案:一般自首是犯罪人自動(dòng)投案后,如實(shí)供述自己的罪行;坦白是被動(dòng)歸案后如實(shí)供述自己的罪行;坦白與特別自首的關(guān)鍵區(qū)別在于所供述的罪行是否已被司法機(jī)關(guān)掌握:被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的,是自首;如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握的本人罪行的,是坦白。因此,自首與坦白所反映的犯罪人的人身危險(xiǎn)程序不同,換言之,自首更能說明犯罪人的人身危險(xiǎn)性減輕?;谕瑯拥睦碛?,自首是法定的從寬量刑情節(jié),坦白是酌定量刑情節(jié)。

  五、立 功

  (一)立功的概念和條件

  立功,是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為,查證屬實(shí)的,或者提供重要線索,從而得以偵破其他案件的行為。

  立功的條件,主要包括:

  1、主體是犯罪分子,即被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。

  2、所揭發(fā)、檢舉的行為都同犯罪密切相關(guān),屬于他人的犯罪行為或者他人犯罪的重要線索。

  3、揭發(fā)、檢舉的內(nèi)容真實(shí),對(duì)破案有效,其內(nèi)容經(jīng)查證屬實(shí)或者據(jù)以偵破了其他犯罪案件。

  (二)立功的表現(xiàn)形式

  刑法第68條第1款規(guī)定了立功的兩種形式:

  一是犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為,并經(jīng)查證屬實(shí)的。犯罪分子被羈押或者歸案后,不僅如實(shí)地交代自己的犯罪,而且還主動(dòng)地揭發(fā)其他人的犯罪行為,包括揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)以外的其他犯罪行為。這種揭發(fā)必須經(jīng)司法機(jī)關(guān)查證屬實(shí)。如果經(jīng)過查證,發(fā)現(xiàn)其揭發(fā)的情況不是事實(shí),或者無法證實(shí),或者不屬于犯罪行為,則這種的揭發(fā)不是立功。

  二是犯罪分子提供重要線索,使偵查機(jī)關(guān)從而得以偵破其他案件的。重要線索應(yīng)是指司法機(jī)關(guān)尚未掌握的重要犯罪線索,即能夠證明犯罪的重要事實(shí)、犯罪人或者有關(guān)證人等。提供的重要線索必須是實(shí)事求是的,司法機(jī)關(guān)能夠據(jù)此查明犯罪,偵破案件。如果經(jīng)過偵查,發(fā)現(xiàn)提供的線索不實(shí),或者無法證明發(fā)生過犯罪,或者不屬于犯罪行為的,就不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是立功。

  對(duì)于立功的表現(xiàn)形式,立法上采取了列舉和概括式相結(jié)合的立法方法。根據(jù)立法的精神和最高人民法院1998年的司法解釋,下列情形,也屬于立功:

  1、犯罪分子阻止他人的犯罪活動(dòng)的。

  2、犯罪分子協(xié)助司法機(jī)關(guān)輯捕其他犯罪嫌疑人,包括同案犯的。

  3、犯罪分子有其他有利于國家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的。如有重要的發(fā)明創(chuàng)造,對(duì)提高生產(chǎn)、促進(jìn)建設(shè)有利;積極搶險(xiǎn)救災(zāi),減少或防止了國家損失,保護(hù)了他人的安全等等。

  (三)對(duì)立功者的處罰

  根據(jù)刑法第68條的規(guī)定,對(duì)于有立功表現(xiàn)的犯罪分子應(yīng)按以下不同情形分別予以從寬處罰:

  1、犯罪分子有一般立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰。

  這里所說的“一般立功”,是指犯罪分子揭發(fā)并查證屬實(shí)的他人罪行屬于一般罪行;犯罪分子提供重要線索并據(jù)以偵破的案件屬于一般案件等等。

  2、犯罪分子有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。

  這里所說的“重大立功”,是指經(jīng)犯罪分子揭發(fā)并查證屬實(shí)的他人罪行屬于重大罪行;犯罪分子提供重要線索并據(jù)以偵破了重大案件,等等。

  屬于重大立功的具體情形有:犯罪分子揭發(fā)他人重大罪行,查證屬實(shí)的;提供偵破重大案件的重要線索,經(jīng)查證屬實(shí)的;阻止他人的重大犯罪活動(dòng)的;協(xié)助司法機(jī)關(guān)輯捕其他重大犯罪嫌疑人的;對(duì)國家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)等突出表現(xiàn)的。

  附帶指出,前面所說的“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”、“重大罪行”的標(biāo)準(zhǔn),一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰,或者在本省、自治區(qū)、直轄市或者在全國范圍內(nèi)有較大影響的案件等情況。

  3、犯罪分子犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

  第三節(jié) 量刑制度

  一、從重、從輕、減輕與免除處罰

  (一)從重與從輕處罰制度

  從重處罰,是指在法定刑的限定內(nèi)判處較重的刑罰;從輕處罰,是指在法定刑的限定內(nèi)判處較輕的刑罰。

  從重處罰是相對(duì)于既沒有從重處罰情節(jié)又沒從輕處罰情節(jié)的一般情況下所應(yīng)判處的刑罰而言,即比沒有上述情節(jié)時(shí)的刑罰要相對(duì)重一些;從輕處罰也是相對(duì)于既沒有從輕處罰也沒有從重處罰情節(jié)的一般情況下所應(yīng)判處的刑罰而言,即比沒有上述情節(jié)時(shí)的刑罰要相對(duì)輕一些。正確的做法是,先暫時(shí)排除犯罪人所具有的從重、從輕處罰情節(jié),綜合考慮犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程序,根據(jù)刑法估量應(yīng)當(dāng)判處什么刑罰,再考慮從重情節(jié)與從輕情節(jié),從而確定應(yīng)當(dāng)宣告的刑罰。

  (二)減輕處罰

  根據(jù)刑法第63條第1款規(guī)定,減輕處罰是低于法定刑判處刑罰。

  減輕處罰有兩種情況:一是具有法定的減輕處罰情節(jié)是予以減輕處罰;二是犯罪人雖然不具有刑法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況需要減輕處罰時(shí),經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),也可以減輕處罰(刑法第63條第2款)。

  (三)免除處罰

  免除處罰,也稱免除刑罰處罰、免予刑事處罰,是指對(duì)行為作有罪宣告,但對(duì)行為人不判處任何刑罰。免除處罰以行為構(gòu)成犯罪為前提,故對(duì)于非犯罪行為,不得適用免除處罰。在免除刑罰處罰時(shí),可以根據(jù)案件的不同情況,予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失,或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分(參見刑法第37條)。

  二、數(shù)罪并罰制度

  (一)數(shù)罪并罰的概念

  數(shù)罪并罰,是指人民法院對(duì)于行為人在法定時(shí)間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后,按照法定的并罰原則及刑期計(jì)算方法決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰的制度。

  依照我國刑法的規(guī)定,數(shù)罪并罰具有以下三個(gè)特征:

  第一,必須是一行為人犯有數(shù)罪。數(shù)罪并罰的前提是一人犯有數(shù)罪。如果一個(gè)人的行為不構(gòu)成數(shù)罪,則不能為了對(duì)其加重處罰而適用數(shù)罪并罰。此處的數(shù)罪,是指實(shí)質(zhì)上的數(shù)罪或獨(dú)立的數(shù)罪。

  第二,一行為人所犯數(shù)罪,必須發(fā)生在法定的時(shí)間界限之內(nèi)。根據(jù)我國刑法的規(guī)定,并非任何時(shí)候的實(shí)質(zhì)數(shù)罪都需并罰,而是限于以下三種情況的數(shù)罪適用數(shù)罪并罰,即:

  (1)判決宣告以前一人犯數(shù)罪;

  (2)刑罰執(zhí)行過程中發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決;

  (3)判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯新罪。

  第三,必須在對(duì)數(shù)罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上,依照法定的并罰原則、范圍與方法,決定執(zhí)行的刑罰。

  (二)數(shù)罪并罰的原則

  所謂數(shù)罪并罰的原則,是指對(duì)一人所犯數(shù)罪合并處罰所依據(jù)的原則。簡單地說,就是對(duì)數(shù)罪如何實(shí)行并罰。有以下幾種原則:

  1、并科原則

  并科原則,是指將一人所犯數(shù)罪分別宣告的各罪刑罰絕對(duì)相加、合并執(zhí)行的合并處罰原則。

  2、吸收原則

  吸收原則,是指在對(duì)數(shù)罪分別宣告的刑罰中,選擇其中最重的刑罰為執(zhí)行的刑罰,其余較輕的刑罰被最重的刑罰所吸收,不予執(zhí)行的合并處罰原則。

  3、限制加重原則

  限制加重原則,是指以一人所犯數(shù)罪中法定(應(yīng)當(dāng)判處)或已被判處的最重刑罰為基礎(chǔ),再在一定的限度之內(nèi)對(duì)其予以加重作為執(zhí)行并罰的合并處罰原則。

  我國刑法在第69條從總體上確立了限制加重原則,同時(shí)兼顧考慮了并科原則和吸收原則,具體來說:

  第一,對(duì)判決宣告的數(shù)個(gè)主刑為有期自由刑、拘役或管制的,采取限制加重原則。有期徒刑、拘役和管制本身都有一定的期限,因此,在數(shù)刑的綜合刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上酌情決定執(zhí)行的刑期是比較恰當(dāng)。但是,如果總和刑期過高,決定執(zhí)行的刑罰就可能過長,因而我國刑法對(duì)最高刑期加以限制,即管制最高不能超過3年,拘役最高不能超過1年,有期徒刑最高不能超過20年。

  第二,對(duì)判處死刑或無期徒刑的,采取吸收原則。數(shù)罪中宣告幾個(gè)死刑或最重刑為死刑的,僅應(yīng)決定執(zhí)行一個(gè)死刑,而不得決定執(zhí)行二個(gè)以上的死刑或其他主刑。數(shù)罪中宣告幾個(gè)無期徒刑或最重為無期徒刑的,執(zhí)行一個(gè)無期徒刑,不執(zhí)行其他刑罰。因?yàn)闊o期徒刑是剝奪終身自由的刑罰。一個(gè)人的終身自由被剝奪后事實(shí)上已不可能再執(zhí)行其他刑罰。同時(shí),作為數(shù)罪并罰的原則,也不允許將兩個(gè)無期徒刑合并升格為死刑。因?yàn)闊o期徒刑是剝奪自由的刑罰,死刑是剝奪生命的刑罰,兩者的性質(zhì)是截然不同的。

  第三,對(duì)判有附加刑的,一般采取并科原則,附加刑仍須執(zhí)行。數(shù)罪中主刑不論執(zhí)行死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役或者管制,如有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,因?yàn)楦郊有膛c主刑的性質(zhì)不同,不妨礙并科。

  (三)適用數(shù)罪并罰的不同情況

  根據(jù)刑法第69條、第70條、第71條的規(guī)定,適用數(shù)罪并罰有以下三種情況:

  1、判決宣告以前一人犯數(shù)罪的并罰

  刑法第69條規(guī)定,判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期。但是管制最高不能超過3年,拘役最高不能超過1年,有期徒刑最高不能超過20年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行。

  必須注意,如果判決宣告以前發(fā)現(xiàn)的數(shù)罪為同種數(shù)罪時(shí),是否應(yīng)當(dāng)并罰?對(duì)此,立法上并未作出明確規(guī)定,通行的見解是,對(duì)于判決宣告以前發(fā)現(xiàn)的同種數(shù)罪,原則上無須并罰,只要在特定犯罪的法定刑范圍內(nèi)作為一罪從重處罰即可以實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)的刑法原則。但是,當(dāng)特定犯罪的法定刑過輕,且非并罰即難以使刑罰結(jié)果與罪刑相適用原則符合時(shí),在法律未明文禁止時(shí),也可以有限制地對(duì)同種數(shù)罪實(shí)行并罰。

  2、判決宣告后發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰

  刑法第70條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判的,應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判處,把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當(dāng)計(jì)算在新判決決定的刑期以內(nèi)。簡稱之為“先并后減”的計(jì)算方法。

  3、判決宣告后又犯新罪的并罰

  刑法第71條規(guī)定,判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應(yīng)當(dāng)對(duì)新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。也就是說,首先應(yīng)從前罪判決決定執(zhí)行的刑罰中減去已經(jīng)執(zhí)行的刑罰,然后將前罪未執(zhí)行的刑罰與后罪所判處的刑罰并罰,決定執(zhí)行的刑罰。此種計(jì)算刑期的方法稱為“先減后并”。

  三、緩刑制度

  (一)緩刑的概念

  緩刑,是指對(duì)犯罪人判處刑罰,但在一定時(shí)間內(nèi)暫緩執(zhí)行刑罰的制度。

  緩刑的基本特點(diǎn)是:判處刑罰,同時(shí)宣告暫緩執(zhí)行,但又在一定期限內(nèi)保持執(zhí)行的可能性。緩刑只適用于罪行較輕、社會(huì)危害性和人身危險(xiǎn)性較小,具有悔罪表現(xiàn),認(rèn)為暫緩執(zhí)行刑罰不致再危害社會(huì)的犯罪分子。原判刑罰的不予執(zhí)行是以犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)沒有再犯新罪,或者未被發(fā)現(xiàn)漏罪,或者沒有違反法律、法規(guī)或者有關(guān)規(guī)定為條件的。如果再犯新罪,或者發(fā)現(xiàn)漏罪,則應(yīng)撤銷緩刑,把前罪與后罪所判處的刑罰,依照數(shù)罪并罰的原則決定執(zhí)行的刑罰;如果違反法律、法規(guī)或者有關(guān)規(guī)定,則應(yīng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。

  我國刑法除規(guī)定了一般緩刑制度外,還規(guī)定了特殊緩刑制度,即戰(zhàn)時(shí)緩刑制度。根據(jù)刑法第449條的規(guī)定,戰(zhàn)時(shí)緩刑是指在戰(zhàn)時(shí),對(duì)被判處3年以下有期徒刑但沒有現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)宣告緩刑的犯罪軍人,允許其戴罪立功,確有立功表現(xiàn)時(shí),可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處的制度。戰(zhàn)時(shí)緩刑制度適用于特定時(shí)間和特定對(duì)象,其法律效果與一般緩刑制度也有所不同:即可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。

  (二)緩刑的適用條件

  根據(jù)刑法第72條、第74條的規(guī)定,適用一般緩刑必須具備以下條件:

  1、犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑。緩刑的特點(diǎn)是附條件地不執(zhí)行原判刑罰,這就決定了其對(duì)象只能是罪行較輕、社會(huì)危害性較小的犯罪分子。

  2、根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn),適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。這是適用緩刑的最關(guān)鍵的條件。也就是說,有些犯罪分子雖然被判處拘役或3年以下有期徒刑,但犯罪情節(jié)惡劣,沒有悔罪表現(xiàn),不予關(guān)押可能會(huì)再危害社會(huì),也不能宣告緩刑。只有確認(rèn)犯罪分子留在社會(huì)上不致再危害社會(huì),才能適用緩刑。

  3、犯罪分子不是累犯。累犯屢教不改,主觀惡性深,人身危險(xiǎn)性大,適用緩刑難以防止其再犯新罪。

  (三)緩刑的考驗(yàn)期

  緩刑考驗(yàn)期,是指對(duì)被宣告緩刑的犯罪分子進(jìn)行考察的一定期間。

  刑法第73條規(guī)定,拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上1年以下,但是不能少于2個(gè)月。有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上5年以下,但是不能少于1年。

  根據(jù)刑法第73條第3款的規(guī)定,緩刑考驗(yàn)期限,從判決確定之日起計(jì)算。所謂“判決確定之日”,是指判決發(fā)生法律效力之日。根據(jù)我國刑事訴訟法的規(guī)定,從接到第一審人民法院判決書的第2日內(nèi),被告人沒有提出上訴,人民檢察院沒有提出抗訴的,該判決即發(fā)生法律效力。對(duì)于已提出上訴或抗訴的案件,如果第二審法院維持原判,則應(yīng)從二審法院的判決或裁定確定之日起計(jì)算。判決前先行羈押的日期,不予折抵緩刑考驗(yàn)期,因?yàn)榱b押期與緩刑考驗(yàn)期的性質(zhì)不同。

  (四)緩刑的考察

  緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)的考察,主要涉及以下幾方面的內(nèi)容:

  1、緩刑考察的主體

  刑法第76條規(guī)定,被宣告緩刑的的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi),由公安機(jī)關(guān)考察,所在單位或者基層組織予以配合。

  2、緩刑考察的內(nèi)容

  緩刑考察的內(nèi)容,就是考察被宣告緩刑的犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi),是否具有刑法第77條規(guī)定的情形,即是否再犯新罪或者被發(fā)現(xiàn)漏罪,以及是否違反法律、行政法規(guī)或國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,且情節(jié)嚴(yán)重。

  3、被宣告緩刑者應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定

  根據(jù)刑法第75條的規(guī)定,被宣告緩刑的犯罪分子應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定:

  (1)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;

  (2)按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況;

  (3)遵守考察機(jī)關(guān)關(guān)于會(huì)客的規(guī)定;

  (4)離開所居住的市、縣或遷居,應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

  (五)緩刑的撤銷

  根據(jù)刑法第77條的規(guī)定,被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考察期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰;被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。



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